Апелляция в уголовном процессе по статье 228. 1

Апелляционная жалоба по ст. 228

Апелляция в уголовном процессе по статье 228.  1

Перейти к списку образцов апелляции

Для иллюстрации приведем пример простой апелляционной жалобы из одного из последних уголовных дел по ч.2 228 УК. Данный документ (фрагментарно)  можно использовать и для составления жалоб по иным статьям Уголовного Кодекса. Примененные в ней смысловые концепции могут быть применены в любых иных жалобах.

            Отдельно рекомендуем: для более детального изучения наших методик работы в этой сфере следует использовать материалы, размещенные здесь: Методики защиты по делам о наркотиках, на примере наших свежих дел

ТЕХНОЛОГИЯ: как правильно написать апелляционную жалобу самостоятельно (без помощи адвоката) мы рассказали здесь: Как написать апелляционную жалобу. Фактически, это изложение части нашей внутренней технологии работы в стадии апелляции (адаптированное для людей, не имеющих специальной квалификации).

Апелляционная жалоба

Приговором районного суда гражданин осужден по ч.2 228 УК, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на срок  3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Полагаю приговор суда чрезмерно суровым и подлежащим изменению.

Обзор самого события преступления, обстоятельства его совершения:

Гражданину вменено в вину совершение следующих действий:

а) без цели сбыта, для личного употребления, путем находки, приобрел наркотическое средство.

б) После чего: хранил наркотическое средство при себе в правом нагрудном кармане куртки до того как в 04 часа 30 минут был задержан сотрудниками полиции и незамедлительно выдал наркотическое средство.

потерпевшему не подтверждается доказательствами.

СОВЕТ: проверьте приговор в части наказания по ВСЕМ факторам

Что мы подразумеваем под факторами ?Это обязательные (для судьи) требования, которые он обязан учитывать при назначении наказания. Данные требования “разбросаны” по 2-м Кодексам (УК и УПК) и по 50-ти Пленумам. Не существует какого-либо единого нормативного акта, где все эти требования были бы собраны полностью.Поэтому (прежде всего в целях удобства проверки приговоров) мы собрали ВСЕ возможные факторы в специальной методичке: Как назначается наказание. Как ее использовать ?Для проверки обоснованности наказания по Вашему делу: проведите сверку Вашего приговора по всем факторам, указанным в методичке.

Прошу суд апелляционной инстанции обратить внимание на следующие особенности объективной стороны преступления (т.е. действий осужденного):

Url

Дополнительная информация:

Способ совершения преступления: учет при вынесении приговора

1) Способ приобретения: путем находки. Осужденный не покупал наркотическое средство, не получал от каких-либо третьих лиц по иным основаниям, он его нашел, т.е. способ приобретения наркотического вещества характеризуется наименьшей степенью криминогенной  направленности умысла.

2) Случайный характер преступления: не имело место какое-либо планирование, подготовка, заранее сформированный умысел на приобретение, хранение наркотического вещества. Все действия укладываются в описание из нескольких фраз: «увидел – поднял- положил в карман – хранил при себе 30 мин.».

3) Обращает на себя внимание незначительный срок хранения – владел наркотическим средством всего на протяжении 30 мин. За этот незначительный промежуток времени он по объективным причинам не имел возможности принять никаких реальных мер к выдаче наркотического средства сотрудникам правоохранительных органов.

Примечание: Данная апелляционная жалоба составлена по уголовному делу, которое было  рассмотрено в особом порядке, что предполагает возможность обжалования только по линии «строгость приговора», но не «доказанность – недоказанность».То есть, обжаловать приговор можно, но оспаривать доказанность: нельзя. (Ведь человек полностью согласился уже с предъявленным обвинением. “Отыграть” назад уже нельзя). Оспаривать доказанность – нельзя. Поэтому 50% объема жалобы занимает перечисление различных смягчающих факторов

                  Обзор поведения осужденного в ходе предварительного следствия и суда

Немедленно после того как к осужденному подошли сотрудники полиции и обратились к нему с вопросом имеются ли у него запрещенные предметы – он сразу же признал наличие у него наркотического средства и выдал его сотрудникам полиции.

(Примечание: как Вы можете заметить, мы указываем на выдачу как на общий признак “позитивного поведения”, но не пытаемся ссылаться на примечание 1 к 228 УК. Почему ? Потому, что это было бы явной ошибкой)

ОШИБКА: приводить доводы явно противоречащие судебной практике

Не стоит приводить доводы “обреченные” быть отвергнутыми в связи с однозначной судебной практикой по этому вопросу. такие, явно противоречащие сложившейся судебной практике доводы – “бросаются в глаза” судье, сразу же формируя его негативное мнение о жалобе.Для иллюстрации, распространенная формулировка, встречающаяся в судебных актах: из постановления об отказе в жалобе. Человек, осужденный по ч.2 228 УК ссылается в жалобе на добровольность выдачи  наркотических средств. Судья, рассматривающий жалобу, встретив такой довод, отказывает в передаче ее на рассмотрение, указав:”доводы осужденного о добровольной выдаче им наркотических средств сотрудникам полиции являются необоснованными, поскольку по смыслу закона добровольная сдача заключается в выдаче лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Однако, осужденный такой возможности не имел, поскольку сообщил сотрудникам полиции о наличии в салоне автомобиля наркотического средства уже в ходе проведения с ним мероприятий по установлению его личности“.Этот явно “провальный” довод не принес никакой пользы заявителю, и вместо пользы, принес вред, помешав судье внимательно отнестись к другим доводам жалобы.

– Сразу же после выдачи наркотического вещества дал первые признательные показания (л.д.22).

– Эти же признательные показания он полностью повторил в ходе первого допроса, также подтверждал их на всех последующих допросах.

– То есть, сразу же однозначно и полностью признал вину, последовательно сохранил признательную позицию в ходе дальнейшего предварительного расследования и суда.

Это в значительной мере способствовало быстрому и полному расследованию настоящего уголовного дела, экономии государственных средств, трудозатрат и рабочего времени сотрудников полиции и суда, так как избавило следственные органы от необходимости проводить более объемный комплекс мероприятий по доказыванию вины (очные ставки, повторные экспертизы, привлечение и допрос дополнительных свидетелей).

О возможности применения нормы 64 УК

Законодателем предусмотрено, что при наличии определенных признаков, возможно назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. При этом требуется наличие именно исключительных обстоятельств. Защита полагает, что данные обстоятельства в настоящем деле усматриваются.

мотив и цель преступления: – рассмотрены выше: отсутствие планирования на приобретение наркотического вещества,  импульсивность и случайность поступка – существенно уменьшают  степень общественной опасности преступления.

– поведение во время или после совершения преступления также  существенно уменьшают степень общественной опасности преступления

Согласно норме ч.2 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.

“Совокупность” смягчающих обстоятельств для целей 64 УК

В ч.2 64 УК говорится  о некоей “совокупности” смягчающих обстоятельств. Что это такое ? Закон предполагает что для снижения наказания необходимо:а) либо одно (но “сильное” !) смягчающее обстоятельство (см. Пример одного (сильного“) исключительного обстоятельства для 64 УК);б) либо несколько (т.е. совокупность) “слабых” смягчающих обстоятельств. Норму ч.2 64 УК мы нередко используем на стадиях обжалования, одна из наших тактик смягчения приговора заключается в накоплении “критической массы“, когда смягчающих обстоятельств становится слишком много, чтобы их проигнорировать и суд смягчает наказание (см. Пример накопления “критической массы” смягчающих обстоятельств для смягчения приговора в стадии апелляции).

Защита полагает, что в данном случае имеется совокупность обстоятельств, включающая в себя как два вышеуказанных (1. мотив и цель 2. поведение после совершения преступления) так и иные смягчающие обстоятельства:

характеризующие данные о виновном,  

– а также наличие иждивении у виновного престарелых родственников.

При этом указанное деяние, как уже указывалось выше является поступком импульсивным и случайным.

  Именно эта не запланированность, случайность характеризует его как лицо, не имеющее криминальных склонностей, как гражданина имеющего намерения не нарушать закон в дальнейшем.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что цели наказания, сформулированные ч.2 43 УК (в частности, исправление осужденного) – были уже достигнуты.

Исходя из данных обстоятельств – защита полагает, что назначение осужденному наказания – излишне сурово и не учитывает обстоятельств дела и личности осужденного. Полагаю, что он заслуживает  применения к нему более гуманного отношения.

Соответствие назначенного наказания целям уголовного наказания

В части ч.2 43 УК сформулированы цели наказания, под которыми закон понимает те социально позитивные результаты, достижение которых планируется применением наказания. Закон называет три цели наказания:

а) Первая цель наказания: восстановление социальной справедливости. Назначаемое наказание должно восприниматься как социально справедливое, т.е. удовлетворять общественное возмущение, вызванное преступлением.

Неопределенный круг лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния в ходе предварительного следствия, судебного процесса  имел возможность убедиться в  быстроте, эффективности работы правоохранительной и судебной системы, неотвратимости наказания. 

Ни у кого из лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния при виде этой эффективности и быстроты предварительного следствия и суда не могло возникнуть ощущение, что со стороны государственных органов может иметь место попустительство, потакание безнаказанности.

б) Вторая  цель наказания:  исправление осужденного.

Поведение осужденного непосредственно после совершения преступления, в ходе предварительного следствия, судебного процесса – свидетельствует о его искреннем раскаянии.

в) Третья  цель наказания: предупреждение совершения новых преступлений.

Степень воздействия наказания на осужденного должна быть достаточной для того чтобы повлиять на него таким образом, что он в дальнейшем не совершит новых преступлений. Защита полагает, что, учитывая личность осужденного – данная цель наказания будет достигнута при назначении наказания более мягкого, чем назначенное  судом.

            Подводя итог вышеизложенному, защита полагает, что судом при определении меры наказания не были в полной мере учтены 3 обстоятельства:

      1) Личность виновного как лица, не имеющего криминальных интересов и склонностей, его социальная неопасность.

      2) Поведение в ходе предварительного следствия и суда: полное и безоговорочное признание вины, искреннее раскаяние.

      3) Обстоятельства совершения преступления: его случайный характер, отсутствие в действиях планирования, четкого осознанного умысла.

           На  основании вышеизложенного и в соответствии с п.9 ч.1 389.20 УпК,

Прошу:

            Изменить приговор районного суда в сторону смягчения назначенного наказания.

 Приложения:

– копии апелляционной жалобы (2 экз., для направления  прокурору, осужденному).

Итог данной апелляционной жалобы: смягчение срока наказания – суд счел возможным применить ч.1 64 УК  “назначение более мягкого наказания”.

Вернуться к списку образцов апелляции

Задать вопрос на сайте

Источник: http://xn--80acb5ajmepe8k.xn--p1ai/652-apellyacionnaya-zhaloba-po-st-228.html

Апелляционная жалоба по статье 228 УК РФ – Все по шагам

Апелляция в уголовном процессе по статье 228.  1

Уголовное преследование по ст. 228 УК РФ может завершиться вынесением обвинительного приговора. Чтобы добиться оправдания или значительно уменьшить наказание, можно подать апелляционную жалобу по ст. 228 УК РФ. Рассмотрим порядок оформления документов для передачи дела в апелляцию.

Когда подается апелляционная жалоба по ст. 228

Рассмотрение любого уголовного дела, втом числе и по составу статьи 228 УК РФ, завершается следствием в районныхсудах. По итогам завершающего этапа уголовного преследования суд можетиспользовать три основных варианта решения:

  • прекращение уголовного дела по реабилитирующим или нереабилитирующим основаниям;
  • вынесением оправдательного приговора с безусловным снятием всех обвинений по статье 228 УК РФ;
  • провозглашением обвинительного вердикта, по которому подсудимому назначается один из видов основного и дополнительного наказания.

В каждом из перечисленных случаев, за исключением полностью оправдательного приговора, у граждан есть право продолжить борьбу за смягчение наказания, полное устранение уголовных последствий.

Для этого УПК РФ предусматривает различные варианты обжалования – через апелляцию, кассацию или надзор. В каждом из этих вариантов нужно соблюдать требования к срокам подачи жалобы и порядку ее оформления.

Первым этапом оспаривания вердикта является подготовка документов в суд апелляционной инстанции.

Признаки состава преступления в сфере оборота наркотиков

Что определить основания обращения вапелляцию, необходимо отметить ключевые признаки состава преступления по статье228 УК РФ.

Она предусматривает уголовное наказание за совершение противоправныхдействий в сфере оборота наркотиков без цели их дальнейшего сбыта –употребление, изготовление, транспортировка и хранение.

Все видынаркосодержащих средств, за которые может наступать уголовная ответственность,внесены в единый федеральный перечень Постановления Правительства № 1002.

Ключевые признаки состава преступления по статье 228 УК РФ будут устанавливаться в ходе предварительного расследования и судебного следствия. Выделим наиболее важные моменты:

  • предметомпреступления являются запрещенные вещества – наркотические и психотропныесредства, а также их аналоги (прекурсоры), растения с наркотическим эффектом;
  • объективнаясторона преступления заключается в действии, прямо указанном в статье 228 УК РФ(транспортировка, хранение и т.д.);
  • субъективнаясторона состава преступления состоит только в прямом умысле, т.е. преступникдолжен осознавать последствия противоправного хранения наркотических веществ, желаетэто сделать;
  • всостав виновных лиц по статье 228 УК РФ могут входить граждане, достигшиевозраста 16 лет, признанные вменяемыми.

Установление и доказывание указанных признаков является обязанностью стороны обвинения, после чего суд должен подробно указать все свои выводы в приговоре.

Любой судебный вердикт должен отвечать принципам законности, обоснованности и справедливости. Это принципы будут являться предметом проверки на стадии апелляционного рассмотрения дела.

Их нарушение повлечет отмену или изменение приговора.

Узнайте больше  Что грозит за хранение наркотиков по статье 228 УК

Признаки незаконного или несправедливого приговора по 228 УК РФ

Вынесение незаконного илинесправедливого приговора может происходить по различным причинам:

  • неполнотапроведения предварительного следствия;
  • одностороннееисследование доказательств в судебном следствии;
  • заведомообвинительный уклон судебного разбирательства;
  • недостаточнаяквалификация преступления судьей первой инстанции;
  • фальсификацияуголовного дела на доследственной стадии;
  • иныеобстоятельства.

Все эти причины должны быть аргументированыпри составлении жалобы и будут проверяться судом вышестоящей инстанции.

В содержании обвинительного приговора указываютсяне только выводы суда по итогам рассмотрения дела, но и выбранная меранаказания. В состав санкций по статье 228 УК РФ входят значительные сроки лишениясвободы. Нарушения прав при уголовном преследовании по статье 228 УПК РФ,которые могут выступать основанием для подачи жалобы, можно сгруппироватьследующим образом:

  • нарушениенорм процессуального права, зафиксированных в УПК РФ, при проведениидоследственных мероприятий, дознания и предварительного расследования;
  • нарушениенорм материального права, т.е. неправильное применение уголовного закона иусловий привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ (например,неправильная квалификация содеянного, применение более суровой третьей частистатьи 228 УК РФ вместо второй части);
  • нарушениеправ, гарантированных законом (например, ограничение права на приглашениеадвоката для участия в следственных действиях);
  • нарушениесроков давности привлечения к ответственности, по истечении которых дело должнобыть прекращено (указанные сроки зависят от тяжести санкции за совершенноепреступление);
  • несоразмерностьнаказания характеру совершенного преступления, роли подсудимого в совершенномдеянии.
  • незаконноепривлечение к уголовной ответственности, когда противоправные действиягражданина подпадали под признаки административного проступка (если количествоизъятых наркотиков не достигает значительного размера, ответственность можетнаступать только по статье 6.8 КоАП РФ);

Конкретные обстоятельства для подачи апелляционной жалобы по статье 228 УК РФ необходимо установить исходя из содержания приговора.

Алгоритм действий для апелляционного обжалования

Алгоритм действий защиты для пересмотрадела в апелляционном порядке предусматривает соблюдение следующих правил:

  • срокдля предъявления жалобы начинает исчисляться с момента провозглашенияобвинительного приговора, а если гражданин содержится под стражей – с моментавручения ему копии приговора в окончательной форме;
  • наподачу жалобы УПК РФ дает десять суток, а продление этого срока возможно толькопри наличии уважительных причин;
  • хотяапелляционный пересмотр дела будет проходить в вышестоящих инстанциях, жалобанаправляется в адрес суда, вынесшего приговор;
  • послеполучения жалобы, она будет направлена в вышестоящий суд со всеми материаламидела.

Хотя подготовка и направление жалобы вапелляцию является правом, а не обязанностью стороны защиты, такой вариант будетявляться крайне эффективным. УПК РФ содержит правило о недопустимости ухудшенияположения подсудимого при пересмотре дела в вышестоящих судах.

Это означает,что по итогам рассмотрения жалобы подсудимый может быть оправдан, либо емубудет снижено наказание. Единственный вариант, который может повлечьнеблагоприятные последствия, заключается в возврате дела на новое рассмотрениепервой инстанции.

Такие риски обязательно учтет адвокат при подготовке жалобы.

Если на стадии предварительного расследованиястороной защиты было принято решение о заключении сделки со следствием, делобудет рассматриваться в особом порядке. В этом случае происходит признание виныв полном объеме, а гражданин обязуется оказать любые формы содействия следствиюпри раскрытии преступления.

Узнайте больше  Защита от рейдерства: все по шагам

Если при рассмотрении дела в особомпорядке права подсудимого будут нарушены, наличие досудебного соглашения нелишает права на обращение в апелляционную инстанцию.

Апелляционная жалоба поособому порядку ст. 228 УК РФ может быть подана при соблюдении общих условий, предусмотренныхстатьей 45.1 УПК РФ.

Ключевым основанием для оспаривания будет являтьсянесоблюдение стороной обвинения договоренностей, достигнутых при оформлениидосудебного соглашения.

Образец апелляционной жалобы по статье 228 УК

Апелляционная жалоба по статье 228 УК РФдолжна учитывать требования, которые зафиксированы в статье 389.6 УПК РФ. Втекст жалобы адвокат должен включить следующие пункты:

  • сведенияо суде апелляционной инстанции, в которую направляется жалоба и материалыуголовного дела;
  • подробныеданные обвиняемого, а также его адвоката;
  • точныеданные о приговоре, на который подана апелляционная жалоба, а также о судепервой инстанции, в котором рассматривалось дело;
  • основаниядля направления апелляционной жалобы, соответствующие УПК РФ, а также доводызащиты, по которым оспаривается приговор;
  • описьдокументов, приложенных к жалобе;
  • подписьобвиняемого и защитника, подающих жалобу.

Хотя УПК РФ устанавливает лишьдесятидневный срок на оспаривание вердикта, допускается подача жалобы с кратким указанием оснований идоводов защиты. После получения копии приговора в окончательной форме, адвокатподготовит и направит в суд дополнения к жалобе. Рассмотрение жалобы и всех еедополнений будет осуществляться в рамках единого апелляционного процесса.

Помимо перечисленных пунктов, адвокатможет включить в содержание жалобы и иные элементы. Это зависит от конкретныхособенностей дела, выводов обвинительного приговора.

Если при подготовке жалобыадвокат ссылается на вновь полученные доказательства, нужно обосновать судууважительные причины невозможности их получения в первой инстанции.

Если этипричины будут убедительными, вновь представленные данные будут учтены прирассмотрении жалобы.

На нашем сайте вы можете скачать типовой образец апелляционной жалобы по уголовному делу по ст. 228 УК РФ. Однако нужно учитывать, что ее составление без помощи адвоката чревато отказом в пересмотре приговора.

Ввиду сжатых сроков на обжалование, решение о подаче документов на апелляцию нужно принимать как можно скорее.

Только услуги адвоката по статье 228 УК РФ позволят быстро определить нужные основания для пересмотра дела, которые нужно указать при обращении в суд.

Услуги адвоката по составлению апелляционной жалобы

Апелляция по статье 228 должна учитыватьособенности этого состава преступления. Адвокат установит основания дляоспаривания после тщательного анализа приговора. Исходя из анализа судебнойпрактики, наиболее часто причинами для пересмотра дела будут выступатьследующие факты:

  • неправильноеопределение количества изъятых наркотиков при проведении экспертизы, врезультате чего правоохранительные органы и суд ошибочно квалифицируютпреступление по более строгой части статьи 228 УК РФ;
  • неправильноеотнесение изъятого вещества к перечню запрещенных наркосодержащих средств поПостановлению № 1002;
  • нарушения,вызванные отказом переквалифицировать уголовное дело по статье 228 УК РФ наадминистративный состав, если количество обнаруженных наркотиков не превысилозначительный размер;
  • необоснованныйотказ в прекращении дела, если гражданин добровольно сдал наркотическиевещества и подлежал освобождению от уголовной ответственности;
  • неправомерныйотказ стороны обвинения от исполнения условий досудебного соглашения (сделки соследствием).

Узнайте больше  Наказание и сроки давности за причинение смерти

Как правило, защиту подсудимого настадии апелляции осуществляется тот же адвокат, который представлял интересы напредварительном следствии или в суде первой инстанции. В этом случае защитник будетобладать полной информацией обо всех обстоятельствах уголовного дела, сможетбыстро подготовить аргументированную жалобу.

В услуги наших адвокатов при подготовке апелляционной жалобы по статье 228 УК РФ будет входить:

  • получениев суде первой инстанции копии судебного приговора, а при необходимости,заявления о его разъяснении;
  • получениекопий из материалов уголовного дела, которые будут использованы при подготовкежалобы;
  • проведениеконсультация с подзащитным для принятия решения о подаче жалобы;
  • разработкажалобы и ее дополнений с соблюдением процессуальных сроков по УПК РФ;
  • подготовкакомплекта документов, которые будут направляться в суд апелляционной инстанциивместе с жалобой;
  • направлениедокументов в суд для пересмотра приговора.

Обратите внимание! Адвокат осуществляетзащиту граждан по статье 228 УК РФ на основании соглашения о юридической помощи,ордера. В перечень полномочий входит и подача апелляционной жалобы. Оформлениедоверенности через нотариальную контору не требуется.

Необходимо ли согласовывать подачужалобы в суд второй инстанции с подзащитным? Процессуальный статус адвоката предусматриваетиспользование всех законных способов для оправдания подзащитного или смягчениеего участи при назначении наказания. Поскольку при пересмотре дела ужесточениесанкций не допускается, целесообразно обращаться с жалобой при любом случаевынесения обвинительного приговора.

После направления жалобы в апелляционнуюинстанцию адвокат окажет следующие услуги:

  • добьетсяличного участия клиента в заседании вышестоящего суда (для этого необходимосвоевременно подать ходатайство или указать такое требование в тексте жалобы);
  • представитподзащитного при рассмотрении жалобы в апелляционном суде и аргументированоизложит все основания для пересмотра приговора;
  • добьетсярассмотрения материалов дела в полном объеме.

Статьей 389.15 УПК РФ зафиксированыоснования, по которым апелляционная инстанция может отменить или изменитьприговор. Если жалоба будет полностью или частично удовлетворена во второйинстанции, суд укажет в постановлении на следующие основания:

  • несоответствиевыводов суда первой инстанции фактическим обстоятельствам дела (собранным доказательствам,показаниям свидетелей, результатам экспертиз и т.д.);
  • выявлениефактов существенного нарушения норм процессуального права, предусмотренных УПКРФ (например, отказ в допуске адвоката для проведения следственных действий, нарушениетребований к участию понятых при обыске квартиры и изъятии наркотиков);
  • неправильноеприменение судом норм УК РФ (ненадлежащая квалификация состава преступления впределах статьи 228 УК РФ, выход за пределы максимально допустимо санкции ит.д.);
  • несправедливостьприговора по отношению к характеру и обстоятельствам преступных действий;
  • недоказанностьобязательных признаков состава преступления, в том числе события или прямогоумысла противозаконных действий в сфере оборота наркотиков.

Если обращение в апелляционную инстанциюзакончилось безрезультатно, адвокат сможет обратиться в кассацию или суднадзорной инстанции. В этом случае будет пересматриваться приговор, ужевступивший в законную силу.

Чтобы добиться справедливости поуголовному делу по статье 228 УК РФ и своевременно подать апелляционную жалобу,обратитесь на консультацию к нашему адвокату для уточнения всех нюансовобжалования. Сделать это можно различными способами, в том числе покруглосуточному телефону горячей линии, через форму обратной связи на нашемсайте.

Источник: https://vseposhagam.ru/apelljacionnaja-zhaloba-po-state-228-uk/

В Судебную коллегию

по уголовным делам

Московского областного суда

В защиту интересов осужденного:

Иванова Ивана Ивановича

Суд, постановивший приговор в первой инстанции:

Красногорский городской суд Московской области

(пред. по делу

ф\с Петрова)

_____________________________

143400, Московская область, г.Красногорск, ул.Первомайская, д.6

от адвоката Баламутова Константина Александровича

143404, Московская область,

г. Красногорск, ул. Губайлово, д.56

т. +7 (495) 928-55-44

«______» декабря 2014 года

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на приговор Красногорского городского суда

от 28 ноября 2014 года

      Приговором Красногорского городского суда Московской области от ____________ (далее – Приговор) Иванов И.И. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.

1 УК РФ с назначением наказания в виде лишения свободы на срок 10 лет без права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима.

Приговор является незаконным, необоснованным и не справедливым, а назначенное наказание не соответствует тяжести содеянного. При этом сам приговор, вынесен с грубейшими нарушениями требований уголовно-процессуального закона и, в нарушении ч. 4 ст. 14 УПК РФ основан на догадках и предположениях.

1. Выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Согласно ст. 389.16 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если:

а) выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании;

Допрошенный в ходе судебного следствия, свидетель Алексеев Н.Ю., который присутствовал в качестве понятого в ходе оперативно-розыскных мероприятиях по задержанию моего подзащитного не подтверждает вывод суда о наличии у Иванова И.И.

умысла сбывать наркотические средства. Алексеев Н.Ю. подтвердил свое участие в проводимых сотрудниками полиции мероприятиях и изъятие у Иванова И.И. 27 пакетиков с наркотическим веществом.

Свидетелем сбыты либо попытки сбыта наркотических веществ со стороны Иванова И.И. он (Евтеев Н.Ю.) не был.

Согласно Приговору «…свидетель Гусев Р.А., допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля показал, что Иванов И.И. ему не известен, в следственных действиях по данному делу участия не принимал, показаний по делу не давал» (л. Приговора 2).

Таким образом, указанные свидетели лишь подтвердили факт изъятия уже в отделе полиции у Иванова И.И. наркотических веществ, а не их сбыта.

Свидетели обвинения – сотрудники уголовного розыска Козлов С.Ю. и Лизоблюдов Д.И. в судебном заседании пояснили, что у них имелась некая оперативная информация о том, что неизвестные лица занимаются сбытом наркотических веществ на территории торгового центра, однако в своих показаниях не подтвердили, что сбытом занимался именно Иванов И.И.

   Нахождение у Иванова И.И. наркотического средства и обнаруженное при личном досмотре объясняется тем, что Иванов И.И. употребляет героин в большом количестве, так как является наркозависимым лицом.

Его наркотическая зависимость подтверждается проведенной по уголовному делу судебно-психиатрической экспертизой, показаниями свидетелей стороны защиты, а также показаниями самого Иванова И.И.

, данных им на предварительном следствии и в судебном заседании.

б) суд не учел обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы суда;

Допрошенные в суде свидетели Сыроежкин А.А., Васечкин Р.А. и Михеев К.Г. сообщили о том, что Иванов И.И. употребляет наркотические средства, однако о сбыте наркотических веществ им не известно. Суд: “К показаниямСыроежкина А.А., Васечкина Р.А. и Михеева К.Г. пояснившим, что Иванов И.И.

в их присутствии употреблял наркотические средства, а о фактах сбыта последним наркотиков им не известно, суд относится критически, так как указанные лица являются друзьями  Иванова И.И. заинтересованными в исходе дела.

Кроме того, указанным лицам известно об обстоятельствах приобретения, что не исключает возможность дальнейшего сбыта Ивановым И.И. наркотических средств» (л. Приговора 3). Сама фраза «не исключаетвозможность дальнейшего сбыта Ивановым И.И.

наркотических средств» – прямое доказательство того, что Приговор основан на предположениях не подкрепленных фактами.

Вывод суда о том, что вышеуказанные свидетели Сыроежкин А.А., Васечкин Р.А. и Михеев К.Г. являются заинтересованными лицами, так как имеют с Ивановым И.И. дружеские отношения является несостоятельным. По своей сути, их показания являются последовательными и подтверждают то, что Иванов И.

И. употребляет наркотические средства, что судом не оспаривается. Наличие дружеских отношений между Ивановым И.И. и свидетелями Сыроежкиным А.А., Васечкиным Р.А. и Михеевым К.Г. не относится к общему понятию заинтересованности. Свидетели не являются осужденному близкими родственниками.

Кроме того, они предупреждены об уголовной ответственности за заведомо ложные показания, что, при подтверждении отсутствия правдивости в их показаниях, предполагает выделение судом материалов в отношении них и направлении в органы полиции для проверки на предмет возбуждения уголовного дела.

в) в приговоре не указано, по каким основаниям при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выводов суда, суд принял одни из этих доказательств и отверг другие;

В частности, в Приговоре прямо указано, что свидетель Ямочкин Р.А. (л. Приговора 2) в судебном заседании и на предварительном следствии дал абсолютно разные показания. Однако в Приговоре не указано, по каким основаниям суд принял показания Ямочкина, данные на предварительном следствии и отверг те, которые заслушивались в суде.

В материалах уголовного дела отсутствуют сведения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, направленных на выявление фактов сбыта, несмотря на то, что, в ходе допроса сотрудники полиции указывают на проведение подобных мероприятий.

В ходе допрос сотрудники полиции указывали о том, что ими получена информация о выявлении лица – Иванова И.И., употребляющего наркотические средства «СПАЙС», которые приобретаются в г. Красногорске.

Однако какие-либо мероприятия – «контролируемая закупка», позволяющие зафиксировать факт сбыта наркотических средств проведено не было. Данная информация отвергнута судом в качестве доказательства.

2. Имело место неправильное применение уголовного закона

Защита полагает, что следствием неправильно квалифицируются действия Иванова И.И. по ч. 3 ст. 30, п. “г” ч. 4 ст. 228.1 УК РФ т.к. они содержат признаки преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.2 ст. 228 УК РФ по вышеизложенным основаниям.

3. Приговор суда несправедлив

В соответствии с ч. 1 ст. 6 УК РФ Наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Изучение текста приговора суда и материалов уголовного дела, наглядно свидетельствует о том, что при постановлении приговора судом, в ходе рассмотрения дела полностью проигнорирован принцип состязательности сторон, резюмированной частью 3 статьи 15 УПК РФ, согласно которой, суд не является органом уголовного преследования и не выступает на стороне обвинения, при этом согласно той же статье УПК РФ,  суд создает лишь необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных прав, однако в приговоре суда позиция стороны защиты практически не раскрыта, складывается впечатление, что в основу постановленного приговора практически полностью положено обвинительное заключение (точная копия в описательно-мотивировочной части приговора), оглашенное государственным обвинителем в суде, при этом доказательственная база стороны защиты фактически отсутствует.

Следует отметить, что согласно части 2 статьи 14 УПК РФ, обвиняемый, а в данном случае и подсудимый не обязаны были доказывать свою невиновность в инкриминируемом им деянии, бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту, лежит на стороне обвинения, но ни в коем случае не на председательствующем по делу.

   Согласно пункта 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 г.

N 14 “О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами” (с изменениями и дополнениями), под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать любые способы их возмездной либо безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем введения инъекций.  Об умысле на сбыт могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, их количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и т.п. 

   Безусловно перечисленные в Пленуме ВС обстоятельства, могут свидетельствовать о приготовлении к сбыту, но это не значит, что однозначно свидетельствуют. 

Согласно пункта 4 Постановлению Пленума ВС РФ «О судебном приговоре» №1 от 29 апреля 1996 года (с изменениями и дополнениями, внесенными ППВС от 6 февраля 2007 года № 7), в соответствии с ч.4 ст.

302 УПК РФ, обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, если в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении инкриминируемого преступления полностью доказана.

В соответствии с положениями ст. 14 УПК РФ, все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном законодательством, толкуются в пользу обвиняемого.

Однако ни в ходе расследования уголовного дела, ни в ходе судебного следствия, сторона обвинения не собрала и не предоставила суду однозначные и бесспорные доказательства совершения Ивановым И.И. покушения на сбыт наркотического вещества в крупном размере, исходя из требований Постановления Пленума Верховного Суда РФ 15 июня 2006 г.

N 14 “О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами” (с изменениями и дополнениями). Суд обосновал приготовление к сбыту Ивановым И.И.

наркотических средств наличием крупного размера вещества и его фасовка, что не является однозначным подтверждением умысла на сбыт наркотического вещества.

Так, в Приговоре не отражены доказательства, свидетельствующие, что Иванов И.И.

ранее, до момента задержания, занимался сбытом наркотических средств третьим лицам, отсутствуют также лица, которые бы подтвердили, что он (Иванов И.И.

) занимался сбытом наркотиков, следствием не проведен обыск по месту жительства Иванова И.И. для проверки версии о сбыте либо подготовке к сбыту (наличие наркотических средств и предметов его расфасовки).

В Приговоре отсутствуют прямые доказательства, указывающие на умысел со стороны Иванова И.И. направленный на сбыт наркотических веществ (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

Таким образом, по фактам осуждения Иванова И.И. по ч. 1 ст. 30 п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ отсутствует событие преступления, а именно не установлено место, время, способ совершения и другие обстоятельства.

         Согласно Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне обвинения или стороне защиты (часть третья статьи 15), а бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения (часть вторая статьи 14); при этом все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном данным Кодексом, толкуются в его пользу, и до полного опровержения его невиновности обвиняемый продолжает считаться невиновным (части первая и третья статьи 14), обвинительный приговор не может быть основан на предположениях (часть четвертая статьи 14);

Исходя из изложенного, руководствуясь ст.ст. 53, 389.1 УПК РФ,

                            ПРОШУ:

  1. Приговор Красногорского городского суда от __________ в отношении Иванова И.И.  изменить;
  2. Деяние, содеянное Ивановым И.И. переквалифицировать  с  ч. 3 ст. 30, п. “г” ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на  ч.3 ст.30 , ч.2 ст. 228 УК РФ – покушение на незаконное приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в крупном размере;
  3. Назначить Иванову И.И. наказание, не связанное с лишением его свободы, не связанное с отбытием наказания в исправительно-трудовом учреждении строгого режима, поскольку необходимости изоляции осужденного от Общества не имеется, а назначенное ему наказание не будет способствовать исправлению осужденного лица, приговорив его, с применением ст. 73 УК РФ к условному наказанию в пределах санкции части 3 статьи 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ;
  4. Рассмотрение дела в суде апелляционном инстанции провести с участием осужденного;  

Адвокат                                                           Баламутов К.А.

Источник: http://advokat-balamutov.ru/sovety-advokata/documents/zhaloby/107-appelyatsionnaya-zhaloba-na-prigovor

Правовая помощь
Добавить комментарий